Gefabriceerd effecteneigendom

1. De juridische architectuur van effectenregistratie

Elk financieel instrument dat is toegelaten tot clearing en settlement, wordt binnen een CSD geïmmobiliseerd of gedematerialiseerd: voorbeelden zijn Clearstream Banking, Euroclear Bank, DTC (onderdeel van DTCC), SIX SIS en nationale CSD's zoals Euronext VPS Norway of Euroclear Finland. Deze instellingen houden het hoofdregister van de posities bij. Dit register vormt de definitieve registratie van wie juridisch gerechtigd is tot het instrument.

Deze registratie vermeldt echter doorgaans niet de uiteindelijk belanghebbende (UBO). Centrale effectenbewaarinstellingen (CSD's) registreren posities op naam van hun deelnemers: doorgaans grote banken, brokers of bewaarders. Deze deelnemers houden op hun beurt subadministraties bij waarin de posities van hun onderliggende cliënten zijn opgenomen. Er bestaat dus een eigendomsketen, waarvan elke schakel door wet- en regelgeving en boekhoudkundige standaarden wordt erkend als een "geïntermedieerde houdstructuur".

In een dergelijke structuur:

• De CSD erkent haar deelnemer als houder.
• De deelnemer erkent de uiteindelijk begunstigde in zijn interne administratie.
• De uiteindelijk gerechtigde heeft zodoende een wettelijk recht op het instrument, en geen rechtstreekse eigendom ervan.

2. Hoe fracties en mede-eigendom ontstaan

Bij de meeste effectenemissies, in het bijzonder bij omvangrijke schuld- of aandelenprogramma's, wordt het instrument in globale vorm uitgegeven: één globaal certificaat of elektronisch register dat de gehele uitgifte vertegenwoordigt. Dit ene certificaat wordt bij de CSD in bewaring gegeven en elektronisch verdeeld in fungibele eenheden.

Wanneer beleggers delen van een dergelijke uitgifte kopen, worden hun belangen vastgelegd als fracties van dat globale instrument binnen het boekhoudsysteem van de CSD en de bewaarketen. Zo kunnen duizenden beleggers juridisch eigenaar zijn van fracties van één instrument. Geen enkele belegger is “eigenaar van de gehele obligatie”, tenzij hij elke eenheid van de uitgifte houdt via naar behoren afgewikkelde transacties die in de CSD zijn geregistreerd.

Elke bewering dat de volledige uitgifte wordt gehouden, moet derhalve kunnen worden aangetoond door:

• CSD-registraties waaruit blijkt dat het totale belang gelijk is aan het volledige uitgiftevolume, en
• overeenkomstige bevestigingen van alle tussenpersonen in de bewaarketen.

Zonder dergelijke documentatie zijn aanspraken op volledige eigendom fictief.

3. Direct versus indirect houderschap

CSD's werken volgens twee hoofdmodellen:

• Directe houdersystemen – De naam van de uiteindelijk begunstigde staat rechtstreeks in het register van de CSD als juridisch eigenaar. Voorbeelden zijn de Noordse markten (Finland, Zweden, Denemarken, Noorwegen) en, in hybride vorm, Zwitserland.
• Indirecte (omnibus-)systemen – In het register van de CSD staan uitsluitend de deelnemende instellingen vermeld; eindbeleggers worden vastgelegd in de interne administratie van hun bewaarders. Dit is het heersende model bij Euroclear, Clearstream en DTCC.

In het indirecte model kan een persoon of instelling niet als houder op de schermen van de CSD verschijnen, tenzij zij zelf een directe deelnemer is: een status die is voorbehouden aan gereguleerde entiteiten die voldoen aan strenge kapitaal-, operationele en compliancecriteria. Particulieren komen vrijwel nooit in aanmerking.

4. Hoe stelt u vast of een belegger zijn effecten rechtstreeks bij de CSD aanhoudt

De enige doorslaggevende methode om vast te stellen of een UBO rechtstreeks een rekening bij een CSD aanhoudt, bestaat uit documentair en operationeel bewijs dat door de CSD zelf is afgegeven. Er bestaan geen openbare databanken waarin rekeningen van eindbeleggers zichtbaar zijn, en een zogenaamde "screenshot" die eigendom zou aantonen, heeft zonder bevestigende registers geen enkele waarde.

Legitieme verificatie omvat:

1. CSD-documentatie
   Een echte directe rekeninghouder ontvangt de documentatie voor rekeningopening en officiële rekeningoverzichten van de CSD: doorgaans op briefpapier van de CSD of via SWIFT-berichten (MT535 of MT536). De juridische naam van de rekeninghouder staat exact zoals deze in het interne grootboek van de CSD is vastgelegd.
2. Bekendmaking van de bewaarketen Indien de belegger via een bewaarnemer aanhoudt, kan hij van die bewaarnemer een schriftelijke bevestiging van de bewaarketen verlangen; voor aandelen in EU-ondernemingen biedt ook de herziene Aandeelhoudersrichtlijn (SRD II, art. 3 bis) een procedure voor de identificatie van aandeelhouders. (Art. 38 CSDR verplicht centrale effectenbewaarinstellingen (CSD's) en hun deelnemers om zowel gemeenschappelijke (omnibus) als individueel gescheiden rekeningen aan te bieden.) De bevestiging dient te vermelden:

• De CSD waar het instrument is gedeponeerd;
• De rekeninghouder bij de CSD (doorgaans de bewaarder of diens nominee);
• De relatie tussen de belegger en die bewaarder.
  Indien de naam van de belegger niet als rekeninghouder bij de CSD voorkomt, is zijn eigendom indirect.

Operationele indicatoren

Directe CSD-deelnemers worden geïdentificeerd aan de hand van unieke BIC- of deelnemerscodes die in SWIFT-afwikkelingsberichten worden gebruikt. Indien in de afwikkelingsinstructies voor de transacties van de belegger de BIC van een andere entiteit wordt gebruikt als leverende of ontvangende partij, is de belegger geen directe deelnemer.

5. Hoe valse schermen worden vervaardigd

Frauduleuze partijen fabriceren vaak screenshots die zogenaamd “eigendomspagina’s” binnen Euroclear, Clearstream of Bloomberg-terminals tonen. Deze zijn om drie redenen eenvoudig te vervalsen:

• CSD-systemen zijn niet openbaar toegankelijk. Het zijn besloten institutionele platformen die zijn voorbehouden aan geautoriseerde deelnemers. Een particulier kan niet inloggen bij Euroclear of Clearstream.
• Op de schermen van deelnemers worden alleen hun eigen posities getoond, niet die van derden. Een schermafbeelding van de ene deelnemer kan de rekening van een andere cliënt niet weergeven.
• Geen enkel CSD-scherm vermeldt 'UBO-eigendom'. Het vermeldt rekeningsaldi onder deelnemersidentificatiecodes, zonder de onderliggende uiteindelijk begunstigden te noemen.

Elke schermafbeelding waarin de naam van een natuurlijke persoon of een andere uiteindelijk belanghebbende (UBO) als "eigenaar" van een financieel instrument binnen een CSD of handelssysteem wordt getoond, is dan ook per definitie vervalst of gemanipuleerd.

Houd daarbij ook rekening met het volgende:

• Euroclear, Clearstream en andere centrale effectenbewaarinstellingen zijn infrastructuren voor afwikkeling en bewaring. Zij zijn geen registers van de uiteindelijke gerechtigden van effecten.
• Hun registers vermelden uitsluitend hun directe deelnemers, namelijk banken, bewaarders, brokers of andere erkende financiële instellingen. Zij identificeren geen individuele cliënten en bevestigen geen uiteindelijk belang.
• Bijgevolg vormt een document dat uitsluitend afkomstig is van Euroclear, Clearstream of een andere centrale effectenbewaarinstelling geen bewijs dat u eigenaar bent van het financiële instrument.
• Het enige aanvaardbare bewijs van uiteindelijk economisch eigendom is documentatie die is afgegeven door de bank, de broker, de bewaarder of een andere bevoegde effectentussenpersoon die uw effectenrekening beheert, aangezien uitsluitend deze instellingen uw uiteindelijk economisch eigendom kunnen bevestigen.