CSDR-openbaarmaking voor deelnemers
ARTIKEL 38, LEDEN 5 EN 6 CSDR – INFORMATIEVERSTREKKING DOOR DEELNEMERS
1. Inleiding
Het doel van deze website is om de niveaus van bescherming toe te lichten die verbonden zijn aan de verschillende niveaus van scheiding met betrekking tot effecten die rechtstreeks voor cliënten worden aangehouden bij centrale effectenbewaarinstellingen (CSD's) binnen de Europese Economische Ruimte (EER), met inbegrip van een beschrijving van de belangrijkste juridische gevolgen van de respectieve aangeboden scheidingsniveaus en informatie over het toepasselijke insolventierecht.
Deze openbaarmaking is vereist op grond van art. 38, leden 5 en 6, van de Verordening betreffende centrale effectenbewaarinstellingen (CSDR) met betrekking tot in de EEA gevestigde centrale effectenbewaarinstellingen.
Dit document beoogt geen juridisch of ander advies te vormen en u mag hier niet als zodanig op vertrouwen. Indien u behoefte heeft aan begeleiding over de hierin vermelde aangelegenheden, dient u uw eigen juridisch advies in te winnen.
IFB (de „Bank”) beschikt over een vergunning als financiële instelling in Anjouan, Unie der Comoren. IFB is zelf geen deelnemer aan CSD's in de EER; zij houdt effecten van cliënten aan via correspondent- en bewaarbanken die wel deelnemer zijn. Deze openbaarmaking beschrijft de segregatiemogelijkheden langs die keten. Overeenkomstig artikel 38, leden 5 en 6, van de CSDR biedt een deelnemer aan een dergelijke CSD zijn cliënten ten minste de keuze tussen omnibus-segregatie van cliëntenrekeningen en individuele segregatie van cliëntenrekeningen, en informeert hij hen over de kosten en risico's van elke optie, met inbegrip van een beschrijving van de belangrijkste juridische gevolgen van de aangeboden niveaus van segregatie en informatie over het toepasselijke insolventierecht.
Krachtens de CSDR hebben de CSD's waarvan de Bank deelnemer is hun eigen openbaarmakingsverplichtingen. In dit document nemen wij links naar die openbaarmakingen op.
2. Achtergrond
In de eigen boeken en bescheiden van de Bank registreert de Bank het individuele recht van elke cliënt op de effecten die zij voor die cliënt aanhoudt, op een afzonderlijke cliëntenrekening. Effecten die voor cliënten worden aangehouden bij CSD's in de EER, worden aangehouden op rekeningen ten name van de Bank of van haar bewaarders of nominees, aangeduid als cliëntenrekeningen. In de regel biedt de Bank cliënten twee soorten rekeningen bij CSD's in de EER aan: Individuele gescheiden cliëntenrekeningen (ISA's) en Gemeenschappelijke gescheiden cliëntenrekeningen (OSA's).
Een ISA wordt gebruikt voor het aanhouden van de effecten van één enkele cliënt; de effecten van de cliënt worden daardoor gescheiden gehouden van de effecten van andere cliënten en van de uit eigen vermogen gefinancierde effecten van de Bank.
Een OSA wordt gebruikt om de effecten van meerdere cliënten op collectieve basis te bewaren. De Bank houdt in OSA's echter geen effecten aan die uit eigen vermogen gefinancierd zijn.
3. Belangrijkste juridische gevolgen van de niveaus van scheiding
Insolventie (faillissement)
De juridische aanspraak van cliënten op de effecten die de Bank voor hen rechtstreeks bij centrale effectenbewaarinstellingen (CSD's) houdt, zou in beginsel niet worden aangetast door de insolventie van de Bank, ongeacht of die effecten werden gehouden op ISA's of OSA's.
De verdeling van de effecten bij insolventie zou van een aantal factoren afhangen, waarvan de belangrijkste hieronder worden toegelicht.
Aard van de belangen van cliënten
Op grond van de Official Requirements regarding Safe Custody Business is de Bank verplicht de rechtspositie van de cliënt (zakelijk recht) in zijn effecten, die de Bank in bewaring houdt, te beschermen en de rechtspositie van de cliënt te scheiden van haar eigen rechten. De specifieke aard van de rechtspositie van de cliënt ten aanzien van deze effecten kan echter verschillen naargelang het toepasselijke recht.
Wanneer het bestaan of de overdracht van zakelijke rechten op financiële instrumenten of andere rechten op die financiële instrumenten vooronderstelt dat zij worden ingeschreven in een register, een rekening of een centraal bewaarsysteem dat wordt gehouden of is gevestigd in een lidstaat van de EEA, worden deze rechten in beginsel beheerst door het recht van de lidstaat van de EEA waar het register, de rekening of het centrale bewaarsysteem waarin die rechten zijn ingeschreven, wordt gehouden of is gevestigd.
De boeken en bescheiden van de Bank vormen bewijs van de zakelijke rechten van cliënten op de effecten. De mogelijkheid om op dat bewijs te vertrouwen is met name van belang bij insolventie. Zowel bij een ISA als bij een OSA kan een insolventiefunctionaris een volledige afstemming van de boeken en bescheiden met betrekking tot alle effectenrekeningen verlangen alvorens effecten uit die rekeningen worden vrijgegeven.
De Officiële Vereisten inzake bewaarnemingsactiviteiten verplichten de Bank een nauwkeurige administratie te voeren, aan de hand waarvan de Bank effecten die voor de ene cliënt worden gehouden kan onderscheiden van effecten die voor enige andere cliënt worden gehouden, en van de eigen effecten van de Bank. De Bank wordt bovendien regelmatig gecontroleerd op naleving van die regels. Met betrekking tot een ISA is elke cliënt economisch gerechtigd tot alle effecten die in de ISA worden gehouden. In het geval van een OSA, waarbij de effecten gezamenlijk op één rekening worden gehouden, wordt elke cliënt doorgaans geacht een economisch belang te hebben in alle effecten op de rekening, naar verhouding van zijn effectenbezit. Zolang de administratie wordt gevoerd overeenkomstig de toepasselijke regels, zouden cliënten bij zowel ISA's als OSA's hetzelfde beschermingsniveau moeten genieten.
Tekorten
De wettelijke vereisten zijn bedoeld om te waarborgen dat de Bank effecten aanhoudt in een hoeveelheid en van een soort die ten minste gelijk is aan de effecten die op cliëntrekeningen zijn bijgeschreven. Indien er ondanks deze vereisten een tekort zou ontstaan tussen het aantal effecten dat de Bank aan cliënten dient te leveren en het aantal effecten dat de Bank namens hen aanhoudt, hetzij op een ISA, hetzij op een OSA, zouden cliënten bij insolventie van de Bank minder effecten kunnen terugontvangen dan waarop zij recht hebben. Hoe een tekort kan ontstaan en hoe daarmee wordt omgegaan, kan verschillen tussen ISA's en OSA's.
Hoe een tekort kan ontstaan
Een tekort kan om diverse redenen ontstaan, waaronder administratieve fouten, intradaybewegingen of wanbetaling door een tegenpartij, bijvoorbeeld na de uitoefening van hergebruiksrechten.
In de meeste gevallen ontstaat een tekort door een mismatch: de Bank kan de rekeningen van cliënten onmiddellijk op de transactiedatum crediteren, terwijl de feitelijke levering pas later plaatsvindt (T+2 in de EU totdat op 11 oktober 2027 wordt overgestapt op T+1; T+1 in de Verenigde Staten sinds 28 mei 2024). Daardoor kan een ontvangende cliënt over zijn effecten beschikken zodra deze op zijn effectenrekening zijn bijgeschreven, ongeacht of de Bank de effecten reeds heeft ontvangen. Dit proces wordt contractuele afwikkeling genoemd. Contractuele afwikkeling kan een verschil veroorzaken tussen het aantal effecten dat de Bank bij de CSD aanhoudt en het hogere totale aantal effecten dat op de effectenrekeningen van cliënten is bijgeschreven. In het normale verloop van de afwikkeling wordt dit verschil aan het einde van de afwikkelingscyclus opgelost. Contractuele afwikkeling vergroot de marktliquiditeit, versnelt leveringen en afwikkeling en berust op het feit dat een mislukte afwikkeling van een beurstransactie (en het risico dat een bank daardoor over onvoldoende beschikbare effecten beschikt) zeldzaam is. Het risico van tekorten wordt verder beperkt doordat een bank, indien zich een tekort voordoet, verplicht is om onverwijld effecten te verwerven indien en voor zover het totale aantal beschikbare effecten kleiner is dan het totale aantal effecten dat op de rekeningen van cliënten is bijgeschreven (zie hieronder).
In het geval van een ISA kunnen de in de ISA gehouden effecten uitsluitend worden geleverd voor de afwikkeling van transacties van de ISA-cliënt. In beginsel kan dit het risico van een tekort verkleinen, maar het vergroot tevens het risico van afwikkelingsfalen, hetgeen op zijn beurt extra kosten (bijv. buy-in-kosten) of boetes en/of vertraging bij de afwikkeling kan veroorzaken, omdat De Bank niet kan afwikkelen wanneer er onvoldoende effecten op de rekening staan.
Behandeling van een tekort
De behandeling van tekorten kan verschillen, afhankelijk van of de effecten door de Bank worden gehouden op een ISA of een OSA.
Bij een ISA mag de betrokken cliënt niet worden blootgesteld aan een tekort dat toe te schrijven is aan een rekening die voor een andere cliënt wordt aangehouden. In uitzonderlijke situaties kan niet worden uitgesloten dat een tekort op een andere rekening (ISA of OSA) naar rato wordt gedragen door cliënten, waaronder cliënten die geen belang hebben bij de betrokken rekening. Bijgevolg kan een cliënt wiens effecten op een ISA worden aangehouden, in uitzonderlijke gevallen toch worden blootgesteld aan een tekort op een rekening die voor een andere cliënt wordt aangehouden.
In het geval van een OSA zou een tekort dat aan de OSA kan worden toegeschreven naar rato worden gedragen door de cliënten die rechten hebben op de in de OSA gehouden effecten (en mogelijk andere cliënten). Een cliënt kan dan ook worden blootgesteld aan een tekort, zelfs wanneer effecten zijn verloren onder omstandigheden die geheel geen verband houden met die cliënt. Elk tekort in een bepaald effect dat in een OSA wordt gehouden, wordt toegerekend aan alle cliënten die een belang in dat effect op de rekening hebben. Om het aandeel van de cliënten in een tekort met betrekking tot een OSA te berekenen, zou het belang van elke cliënt met betrekking tot de op die rekening gehouden effecten juridisch en feitelijk moeten worden vastgesteld op basis van de boeken en bescheiden van de bank. Deze toerekening zou waarschijnlijk naar rato plaatsvinden tussen de cliënten met een belang in dat effect in de OSA. Er kunnen echter argumenten worden aangevoerd dat een tekort in een bepaald effect in een OSA in bepaalde omstandigheden aan een specifieke cliënt of specifieke cliënten moet worden toegerekend. Het bevestigen van de aanspraak van elke cliënt kan daarom een tijdrovend proces zijn. Dit kan leiden tot vertraging bij de teruglevering van effecten en tot aanvankelijke onzekerheid voor een cliënt over zijn daadwerkelijke aanspraak in geval van insolventie.
Zekerheidsrechten
Aan de CSD verleend zekerheidsrecht
Indien de CSD een zekerheidsrecht heeft (hetzij op grond van een wettelijk recht, hetzij van een contractueel recht op basis van haar voorwaarden) op effecten die de Bank bij haar aanhoudt (waaronder effecten die voor cliënten worden aangehouden), kan er een vertraging optreden bij de teruggave van effecten aan een cliënt (en een mogelijk tekort) indien de Bank haar verplichtingen jegens de CSD niet nakomt en het zekerheidsrecht wordt uitgewonnen. Dit geldt ongeacht of de effecten worden aangehouden op een ISA of een OSA. In de praktijk verwachten wij echter dat de CSD eerst verhaal zal zoeken op effecten die op eigen rekeningen van de Bank worden aangehouden om de verplichtingen van de Bank na te komen, en pas daarna effecten op cliëntrekeningen zal aanspreken. Wij verwachten tevens dat de CSD haar zekerheid naar evenredigheid over de bij haar aangehouden cliëntrekeningen zal uitwinnen.
Bovendien gelden beperkingen voor situaties waarin wij een zekerheidsrecht mogen verlenen op effecten die op een cliëntrekening worden aangehouden.
Het zekerheidsrecht wordt verleend aan de derde partij.
Zekerheidsrechten die op effecten van cliënten worden verleend, kunnen een andere uitwerking hebben bij ISA's en OSA's.
Indien een cliënt beoogde een zekerheidsrecht te verlenen op zijn belang in effecten die op een OSA worden aangehouden en het zekerheidsrecht werd ingeroepen tegenover de CSD waarbij de rekening wordt aangehouden, kan er vertraging ontstaan bij de teruggave van effecten aan alle cliënten die effecten op de betrokken rekening aanhouden, ook aan cliënten die geen zekerheidsrecht hebben verleend (en kan er mogelijk een tekort op de rekening ontstaan). In de praktijk verwacht de Bank echter dat de begunstigde van een zekerheidsrecht (bijvoorbeeld een pandhouder) op de effecten van een cliënt zijn zekerheid zal perfectioneren door de Bank, en niet de CSD, daarvan in kennis te stellen en dat hij de bescherming zal trachten af te dwingen tegenover de Bank en niet tegenover de CSD, met wie hij geen relatie heeft. De Bank verwacht ook dat CSD's zullen weigeren een vordering te erkennen die wordt ingesteld door een ander dan onszelf als rekeninghouder.
Voorrangsrecht in insolventieprocedures
Cliënten kunnen in bepaalde situaties een preferente vordering hebben in de insolventieprocedure van de Bank, wanneer de Bank een zekerheidsrecht op in een cliëntenrekening gehouden effecten heeft verleend aan een bewaarder (waaronder een CSD) en de bewaarder dat zekerheidsrecht geheel of gedeeltelijk heeft uitgewonnen. Dergelijke preferente rechten kunnen slechts in beperkte omstandigheden ontstaan. Daarvoor is in het algemeen vereist dat de Bank (i) een lening aan de cliënt heeft verstrekt en (ii) met toestemming van de cliënt een zekerheidsrecht op de effecten van de cliënt heeft verleend aan de bewaarder met betrekking tot een lening van de bewaarder aan ons. De preferente vordering van de cliënt zou afzonderlijk worden voldaan, vóór de vaststelling van de gewone concurrente schuldeisers en uit een afzonderlijke vermogensmassa, bestaande uit:
· voor zover de bewaarder zijn zekerheidsrecht niet heeft uitgewonnen, de effecten die onderworpen zijn aan het zekerheidsrecht dat de Bank aan de bewaarder heeft verleend;
· wanneer de bewaarder zijn zekerheidsrecht heeft uitgewonnen, alle opbrengsten waarop de bewaarder wettelijk geen recht heeft;
· alle vorderingen die de Bank kan hebben uit hoofde van leningen verstrekt aan andere cliënten die bij dit afzonderlijke afwikkelingsproces betrokken zijn, en alle betalingen die zijn verricht om een dreigende uitwinning van een zekerheidsrecht af te wenden.
Cliënten zouden bij insolventie van de Bank als preferente schuldeiser aanspraak moeten maken op die activa. Deze voorrangsafwikkeling kan zich voordoen, ongeacht of de cliënt een ISA of OSA heeft.
4. Deelname aan CSD's en CSD-openbaarmakingen
De regels die van toepassing zijn op de insolventie van een CSD zijn doorgaans onderworpen aan het recht van het land waarin de betreffende CSD gevestigd is. Hieronder vindt u specifieke informatie over de belangrijkste juridische gevolgen van de verschillende aangeboden niveaus van segregatie, alsmede informatie over het insolventierecht dat van toepassing is op de CSD's waarbij de Bank is aangesloten.
Indien een CSD haar deelnemers de mogelijkheid biedt om meerdere individueel gescheiden effectenrekeningen aan te houden, kan de Bank, overeenkomstig de toepasselijke nationale wettelijke en regelgevende vereisten, besluiten om haar cliënten slechts één of meerdere van de door de CSD aangeboden typen individueel gescheiden effectenrekeningen aan te bieden. Indien de Bank van deze mogelijkheid gebruikmaakt, wordt dit hierna vermeld:
Clearstream Banking AG (CBF), Duitsland
Monte Titoli, Italië
Link: https://www.lseg.com/sites/default/files/content/documents/2019_05_13%20E.6%20- %20Account%20Segregation%20Document%20FINAL_CLEAN.pdf
Euroclear, Luxemburg
Link: https://www.euroclear.com/about/en/business/Disclosuresandquestionnaires.html
Indien u op bovenstaande links klikt, verlaat u deze informatie/website. De betreffende CSD's hebben deze informatie verstrekt. De Bank heeft geen onderzoek verricht en geen due diligence uitgevoerd naar de informatie en websites, en cliënten vertrouwen op de informatie en websites van de CSD op eigen risico.
WOORDENLIJST
Bail-in verwijst naar het proces op grond van het toepasselijke nationale recht ter implementatie van EU-Richtlijn 2014/59/EU tot vaststelling van een kader voor het herstel en de afwikkeling van kredietinstellingen en beleggingsondernemingen (BRRD), waarbij de verplichtingen van de onderneming jegens cliënten kunnen worden gewijzigd, bijvoorbeeld door afschrijving of omzetting in eigen vermogen.
Een Central Securities Depository (CSD) is een entiteit die de wettelijke aanspraken op gedematerialiseerde effecten registreert en een systeem exploiteert voor de afwikkeling van transacties in die effecten.
De Central Securities Depositories Regulation (CSDR) verwijst naar EU-Verordening nr. 909/2014 betreffende de verbetering van de effectenafwikkeling in de Europese Unie en betreffende centrale effectenbewaarinstellingen, waarin de regels zijn vastgelegd die van toepassing zijn op CSD's en hun directe deelnemers.
EEA: de Europese Economische Ruimte.
Een Individual Client Segregated Account (ISA) wordt gebruikt voor het aanhouden van de effecten van één enkele cliënt.
Een Omnibus Client Segregated Account (OSA) wordt gebruikt om de effecten van meerdere cliënten gezamenlijk aan te houden.
Deelnemer: een entiteit die rechtstreeks deelnemer is in een CSD, d.w.z. een entiteit die effecten aanhoudt op een rekening bij een CSD en verantwoordelijk is voor de afwikkeling van effectentransacties die binnen een CSD plaatsvinden.
Een directe deelnemer dient te worden onderscheiden van een indirecte deelnemer, een entiteit die een directe deelnemer aanwijst om voor haar rekening effecten te houden bij een CSD.
Afwikkelingsprocedures zijn procedures voor de afwikkeling van falende banken en beleggingsondernemingen krachtens het toepasselijke nationale recht ter uitvoering van Richtlijn 2014/59/EU tot vaststelling van een kader voor herstel en afwikkeling van kredietinstellingen en beleggingsondernemingen (BRRD)