Sahte Menkul Kıymet Sahipliği

1. Menkul Kıymet Kaydının Hukuki Yapısı

Takas ve mutabakata kabul edilen her finansal araç, bir CSD bünyesinde fiziki olarak immobilize edilir veya dematerialize edilir (kayden izlenir); örnekler arasında Clearstream Banking, Euroclear Bank, DTC (DTCC'nin bir parçası), SIX SIS ile Euronext VPS Norway veya Euroclear Finland gibi ulusal CSD'ler yer almaktadır. Bu kuruluşlar, varlık tutarlarına ilişkin ana defteri tutar. Bu defter, aracın mülkiyet hakkının hukuken kime ait olduğuna dair kesin kaydı oluşturur.

Ancak bu kayıtta normal olarak nihai gerçek faydalanıcı (UBO) belirtilmez. Merkezi menkul kıymet saklama kuruluşları (CSD), varlıkları katılımcılarının adına kaydeder: bunlar genellikle büyük bankalar, aracı kurumlar veya saklama kuruluşlarıdır. Bu katılımcılar da kendi alt defterlerinde altta yatan müşterilerinin varlıklarını izler. Dolayısıyla, her kademesi hukuk ve muhasebe standartlarınca “aracılı saklama yapısı” olarak tanınan bir sahiplik zinciri oluşur.

Böyle bir yapıda:

• Merkezi menkul kıymet saklama kuruluşu (CSD), katılımcısını hak sahibi olarak tanır.
• Katılımcı, gerçek hak sahibini kendi iç defterlerinde tanır.
• Dolayısıyla yararlanıcı hak sahibi, araç üzerinde doğrudan mülkiyete değil, hukuki bir hakka sahiptir.

2. Pay Kesirleri ve Ortak Mülkiyet Nasıl Ortaya Çıkar

Çoğu menkul kıymet ihracında, özellikle büyük borçlanma veya hisse senedi programlarında, enstrüman küresel biçimde ihraç edilir: ihracın tamamını temsil eden tek bir küresel sertifika veya elektronik kayıt. Bu tek sertifika merkezi menkul kıymet saklama kuruluşunda (CSD) tevdi edilir ve elektronik ortamda misli (birbirinin yerine geçebilen) birimlere bölünür.

Yatırımcılar böyle bir ihracın paylarını satın aldıklarında, haklarının kaydı, söz konusu küresel enstrümanın kesirleri olarak merkezi menkul kıymet saklama kuruluşunun (CSD) muhasebe sistemi ve saklama zinciri içinde tutulur. Dolayısıyla binlerce yatırımcı, tek bir enstrümanın kesirlerine hukuken sahip olabilir. Bir yatırımcı, ihracın tüm birimlerini CSD'de kayıtlı, usulüne uygun olarak takas edilmiş işlemler yoluyla elinde tutmadıkça “tahvilin tamamına sahip” olmaz.

Bir ihracın tamamına sahip olunduğu yönündeki her iddianın bu nedenle şu yollarla ispatlanabilir olması gerekir:

• toplam pozisyonun ihraç hacminin tamamına eşit olduğunu gösteren merkezi menkul kıymet saklama kuruluşu (CSD) kayıtları ve
• saklama zincirindeki tüm aracı kuruluşlardan alınan ilgili teyitler.

Bu tür belgeler olmaksızın, tam mülkiyet iddiaları gerçek dışıdır.

3. Doğrudan ve Dolaylı Sahiplik

Merkezi menkul kıymet saklama kuruluşları (CSD'ler) iki temel model çerçevesinde faaliyet göstermektedir:

• Doğrudan Elde Tutma Sistemleri – Nihai faydalanıcı sahibin adı, merkezi menkul kıymet saklama kuruluşunun (CSD) defterinde doğrudan yasal sahip olarak yer alır. Örnekler arasında Kuzey ülkeleri pazarları (Finlandiya, İsveç, Danimarka, Norveç) ve melez biçimde İsviçre bulunur.
• Dolaylı (Omnibus) Sistemler – CSD'nin kayıt defterinde yalnızca katılımcı kuruluşlar yer alır; nihai yatırımcılar ise saklayıcı kuruluşlarının iç kayıtlarında izlenir. Euroclear, Clearstream ve DTCC'de yaygın olarak uygulanan model budur.

Dolaylı modelde, bir birey veya kurum, kendisi doğrudan katılımcı olmadıkça merkezi menkul kıymet saklama kuruluşu (CSD) ekranlarında hak sahibi olarak görünemez; bu statü, sıkı sermaye, operasyonel ve uyum kriterlerini karşılayan düzenlemeye tabi kuruluşlara ayrılmıştır. Gerçek kişiler neredeyse hiçbir zaman bu koşulları karşılamaz.

4. Bir Yatırımcının Doğrudan Merkezi Menkul Kıymet Saklama Kuruluşu (CSD) Nezdinde Tutup Tutmadığı Nasıl Belirlenir

Bir nihai faydalanıcının (UBO) bir merkezi menkul kıymet saklama kuruluşunda (CSD) doğrudan hesabı bulunup bulunmadığını doğrulamanın tek kesin yöntemi, CSD'nin kendisi tarafından düzenlenen belgesel ve operasyonel kanıtlardır. Nihai yatırımcı hesaplarını ortaya koyan herhangi bir kamuya açık veri tabanı bulunmamaktadır ve mülkiyeti gösterdiği iddia edilen herhangi bir “ekran görüntüsü”, destekleyici kayıtlar olmaksızın anlamsızdır.

Meşru doğrulama şunları içerir:

1. CSD Belgeleri
   Gerçek bir doğrudan hesap sahibi, hesap açılış belgelerini ve resmî hesap ekstrelerini CSD'den alır: genellikle CSD antetli kâğıdında veya SWIFT mesajları (MT535 veya MT536) aracılığıyla. Hesap sahibinin yasal unvanı, CSD'nin iç defterinde kayıtlı olduğu şekliyle aynen görünür.
2. Saklama Zinciri Beyanı Yatırımcı bir saklayıcı kuruluş aracılığıyla varlık tutuyorsa, ilgili saklayıcıdan yazılı bir saklama zinciri teyidi talep edebilir; AB şirketlerinin hisse senetleri bakımından, Pay Sahibi Hakları Direktifi II (md. 3a) de bir pay sahibi kimliğinin tespiti süreci öngörmektedir. (CSDR md. 38, merkezi saklama kuruluşlarının ve katılımcılarının toplu (omnibus) ve bireysel olarak ayrıştırılmış hesaplar sunmasını zorunlu kılar.) Teyit şunları belirtmelidir:

• Enstrümanın tevdi edildiği merkezi menkul kıymet saklama kuruluşu (CSD);
• Merkezi menkul kıymet saklama kuruluşundaki (CSD) hesap sahibi (genellikle saklayıcı kuruluş veya onun adına hareket eden temsilci kuruluş (nominee));
• Yatırımcı ile söz konusu saklayıcı kuruluş arasındaki ilişki.
  Yatırımcının adı merkezi menkul kıymet saklama kuruluşunda (CSD) hesap sahibi olarak görünmüyorsa, mülkiyeti dolaylıdır.

Operasyonel Göstergeler

Doğrudan CSD katılımcıları, SWIFT uzlaştırma mesajlarında kullanılan benzersiz BIC veya katılımcı kodlarıyla tanımlanır. Yatırımcının işlemlerine ilişkin uzlaştırma talimatlarında teslim eden veya teslim alan taraf olarak başka bir kuruluşun BIC'i kullanılıyorsa, yatırımcı doğrudan katılımcı değildir.

5. Sahte Ekranlar Nasıl Üretilir?

Dolandırıcılar çoğunlukla Euroclear, Clearstream veya Bloomberg terminallerindeki “mülkiyet sayfalarını” gösterdiği iddia edilen ekran görüntülerini uydurur. Bunlar üç nedenle kolaylıkla sahte olarak hazırlanabilir:

• Merkezi menkul kıymet saklama kuruluşu (CSD) sistemlerine kamuya açık erişim yoktur. Bunlar, yalnızca yetkili katılımcılara açık, kapalı kurumsal platformlardır. Bir gerçek kişi, Euroclear veya Clearstream sistemine giriş yapamaz.
• Katılımcı ekranları yalnızca katılımcının kendi varlıklarını gösterir, üçüncü kişilerin varlıklarını göstermez. Bir katılımcıya ait ekran görüntüsü, başka bir müşterinin hesabını gösteremez.
• Hiçbir merkezi saklama kuruluşu (CSD) ekranında “nihai faydalanıcı sahipliği” listelenmez. Ekranda, nihai faydalanıcı sahiplerin adı belirtilmeksizin, katılımcı tanımlayıcıları altındaki hesap bakiyeleri yer alır.

Bu nedenle, bir merkezi menkul kıymet saklama kuruluşu (CSD) veya işlem sistemi içinde bir finansal aracın “sahibi” olarak bir gerçek kişinin veya diğer nihai faydalanıcı sahibinin (UBO) adını gösteren her ekran görüntüsü, tanımı gereği sahte veya manipüle edilmiştir.

Lütfen aşağıdakileri de dikkate alınız:

• Euroclear, Clearstream ve diğer Merkezi Menkul Kıymet Saklama Kuruluşları takas ve saklama altyapılarıdır. Menkul kıymetlerin nihai faydalanıcı sahiplerinin sicil kuruluşları değildirler.
• Kayıtları yalnızca doğrudan katılımcılarını, yani bankaları, saklamacıları, aracı kurumları veya yetkili diğer finansal kuruluşları tanımlar. Münferit müşterileri tanımlamaz ve nihai faydalanıcı mülkiyetini tevsik etmez.
• Dolayısıyla, yalnızca Euroclear, Clearstream veya başka bir Merkezi Menkul Kıymet Saklama Kuruluşu tarafından düzenlenen hiçbir belge, söz konusu finansal enstrümanın size ait olduğunu kanıtlamaz.
• Fayda sahipliğinin kabul edilebilir tek kanıtı, menkul kıymet hesabınızı tutan banka, aracı kurum, saklayıcı veya diğer yetkili menkul kıymet aracısı tarafından düzenlenen belgedir; zira fayda sahipliğinizi belgelendirebilecek tek kuruluşlar bunlardır.