Ramy prawne dla Facilitatorów

Podsumowanie

Na całym świecie zasada jest prosta: spersonalizowane doradztwo finansowe lub inwestycyjne zazwyczaj podlega regulacjom prawnym. W UE/EOG jest ono objęte zakresem dyrektywy MiFID II jako „doradztwo inwestycyjne”, definiowane jako udzielanie indywidualnych rekomendacji dotyczących transakcji na instrumentach finansowych; świadczenie doradztwa inwestycyjnego wiąże się z obowiązkami w zakresie oceny odpowiedniości. W jurysdykcjach reprezentowanych w IOSCO organy nadzoru sprawują nadzór nad ponad 95% światowych rynków papierów wartościowych, a dominujący model opiera się na licencjonowaniu, rejestracji, zatwierdzaniu przedstawicieli, zasadach postępowania i egzekwowaniu przepisów.

Co stanowi „doradztwo finansowe”

Niemal na każdym poważnym rynku granica prawna przebiega następująco:

• Edukacja ogólna / komentarze – co do zasady dopuszczalne.
• Osobiste rekomendacje dla klienta dotyczące kupna, sprzedaży, utrzymywania, zamiany lub strukturyzowania regulowanych produktów finansowych – zazwyczaj podlegają regulacji.
• Doradztwo w zakresie papierów wartościowych, funduszy, instrumentów pochodnych, produktów emerytalnych, ubezpieczeniowych produktów inwestycyjnych, kredytów hipotecznych lub inwestycji powiązanych z kryptoaktywami – często podlegające odrębnej regulacji.
• Posługiwanie się tytułami takimi jak „doradca finansowy” lub „planista finansowy” – w niektórych jurysdykcjach samo używanie tych tytułów jest ograniczone, nawet jeżeli sama działalność podlega odrębnej regulacji.

Analiza jurysdykcji

1. Unia Europejska i EEA

Kraje objęte modelem MiFID/EEA

Austria, Belgia, Bułgaria, Chorwacja, Cypr, Czechy, Dania, Estonia, Finlandia, Francja, Niemcy, Grecja, Węgry, Islandia, Irlandia, Włochy, Łotwa, Liechtenstein, Litwa, Luksemburg, Malta, Holandia, Norwegia, Polska, Portugalia, Rumunia, Słowacja, Słowenia, Hiszpania, Szwecja.

Stanowisko

W całej UE/EEA „doradztwo inwestycyjne” jest usługą inwestycyjną w rozumieniu MiFID II. Podmiot udzielający osobistych rekomendacji dotyczących instrumentów finansowych zasadniczo wymaga zezwolenia właściwego krajowego organu nadzoru. W przypadku świadczenia doradztwa klientowi detalicznemu zastosowanie mają obowiązki w zakresie odpowiedniości. Stanowi to wspólny rdzeń regulacji w całej Unii, choć lokalne wymogi kwalifikacyjne, modele agentów powiązanych, regulacje dotyczące doradztwa ubezpieczeniowego oraz sankcje różnią się w poszczególnych państwach.

Konsekwencje praktyczne

W odniesieniu do doradztwa w zakresie papierów wartościowych w UE/EOG bezpiecznym założeniem operacyjnym jest, że:

• wymagane jest wyraźne zezwolenie,
• pracownicy mający kontakt z klientami muszą działać w ramach określonych przez podmiot posiadający zezwolenie,
• obowiązują przepisy dotyczące odpowiedniości, ujawniania informacji, prowadzenia dokumentacji i zasad postępowania,
• świadczenie doradztwa transgranicznego w innym państwie EEA może wymagać paszportu europejskiego lub oparcia się na reżimie dla państw trzecich.

Niemcy, a konkretnie

Niemcy nakładają na ramy MiFID krajowe kanały licencyjne i wynikające z prawa gospodarczego. BaFin wskazuje, że usług bankowych, finansowych i dotyczących papierów wartościowych nie wolno oferować bez zezwolenia państwa, a nieautoryzowane usługi finansowe są ścigane w ramach ustawowych środków nadzorczych; świadczenie usług finansowych bez zezwolenia podlega również karze na gruncie prawa bankowego. W odniesieniu do niektórych kanałów pośrednictwa w inwestycjach detalicznych, działających poza pełnym licencjonowaniem przedsiębiorstw inwestycyjnych, klasycznymi ścieżkami są zezwolenia, takie jak § 34f GewO oraz doradztwo wynagradzane wyłącznie opłatą (fee-only) na podstawie § 34h GewO, zazwyczaj połączone z egzaminem kompetencyjnym IHK lub uznanym odpowiednikiem.

2. Zjednoczone Królestwo

Stanowisko

W Wielkiej Brytanii doradztwo inwestycyjne jest działalnością regulowaną objętą zakresem nadzoru FCA. Osoba prowadząca działalność regulowaną w sposób zawodowy musi co do zasady posiadać zezwolenie, być zwolniona z tego obowiązku albo działać jako przedstawiciel upoważniony (appointed representative). W przypadku doradztwa inwestycyjnego dla klientów detalicznych uznanym standardem zawodowym jest uznawana przez FCA kwalifikacja na poziomie 4 (Level 4) wraz z corocznym Statement of Professional Standing.

Konsekwencje

Naruszenie ogólnego zakazu przewidzianego w sekcji 19 FSMA stanowi przestępstwo. Z wytycznych FCA wynika, że maksymalną karą jest pozbawienie wolności na okres dwóch lat oraz grzywna w nieograniczonej wysokości. Prowadzenie działalności bez zezwolenia może również skutkować nakazami sądowymi, obowiązkiem zwrotu korzyści, publicznymi ostrzeżeniami oraz problemami z wykonalnością umów.

3. Stany Zjednoczone

Stanowisko

W Stanach Zjednoczonych osoba udzielająca porad inwestycyjnych za wynagrodzeniem co do zasady podlega reżimowi doradców inwestycyjnych. Firma zazwyczaj rejestruje się w SEC lub w stanowym organie nadzoru nad papierami wartościowymi, w zależności od progu rejestracyjnego i profilu działalności; indywidualny doradca działa zwykle jako Investment Adviser Representative na mocy prawa stanowego. Typową ścieżką egzaminacyjną jest Series 65 albo Series 66 wraz z Series 7, z zastrzeżeniem wymogów stanowych.

Konsekwencje

SEC regularnie wszczyna postępowania w związku z prowadzeniem działalności doradczej lub maklerskiej bez wymaganej rejestracji, domagając się nakazów zaprzestania działalności, nagan, zwrotu bezpodstawnie uzyskanych korzyści, kar cywilnych oraz zakazów prowadzenia działalności. Ostatnie sprawy SEC wskazują dokładnie na taki wzorzec egzekwowania przepisów.

4. Kanada

Stanowisko

Kanada jest rynkiem rozdrobnionym. Rejestracja odbywa się na poziomie prowincji i według kategorii, a role dealerów i doradców funkcjonują w ramach prowincjonalnego prawa papierów wartościowych oraz zasad CIRO dla firm inwestycyjnych. Nowy model kwalifikacji CIRO wszedł w życie 1 stycznia 2026 r. i wymaga zdania egzaminów CIRO oraz, w przypadku niektórych stanowisk, wykształcenia lub doświadczenia, oprócz szkolenia dealerskiego. W niektórych prowincjach używanie tytułów jest dodatkowo ograniczone odrębnymi przepisami. W Ontario, zgodnie z zasadą ochrony tytułów FSRA (obowiązującą od 2022 r., z okresem przejściowym zakończonym 28 marca 2025 r.), każda osoba posługująca się tytułem „Financial Advisor” lub „Financial Planner” musi posiadać zatwierdzony certyfikat wydany przez organ certyfikujący zatwierdzony przez FSRA. Również w New Brunswick używanie tytułów „financial advisor” i „financial planner” jest regulowane poprzez zatwierdzone certyfikaty.

Konsekwencje

Konsekwencje w Kanadzie obejmują zazwyczaj odmowę lub cofnięcie rejestracji, postępowanie dyscyplinarne prowadzone przez CIRO lub organy regulacyjne prowincji, kary pieniężne, nałożenie warunków, zakazy oraz sankcje za niewłaściwe używanie tytułu tam, gdzie obowiązują przepisy o ochronie tytułów zawodowych.

5. Australia

Stanowisko

W Australii doradztwo osobiste dotyczące odpowiednich produktów finansowych, świadczone na rzecz klientów detalicznych, mieści się w ramach systemu licencji AFS. Do odpowiednich dostawców usług mają zastosowanie standardy zawodowe, w tym zatwierdzona ścieżka kwalifikacyjna, egzamin ASIC dla doradców finansowych oraz, w przypadku nowych uczestników, rok zawodowy pod nadzorem licencjobiorcy AFS przed uzyskaniem pełnego statusu.

Konsekwencje

Prowadzenie działalności w zakresie usług finansowych bez licencji AFS stanowi przestępstwo na gruncie ustawy Corporations Act. Według ASIC kary mogą obejmować karę pozbawienia wolności do pięciu lat w przypadku osoby fizycznej oraz bardzo wysokie kary pieniężne dla podmiotów; ASIC wydawał również mandaty (infringement notices) i dochodził wyższych kar sądowych w sprawach dotyczących doradztwa.

6. Singapur

Stanowisko

W Singapurze usługi doradcze w zakresie finansów są regulowane ustawą Financial Advisers Act. Przedsiębiorstwo musi co do zasady posiadać licencję doradcy finansowego lub korzystać ze zwolnienia z tego wymogu, a osoby obsługujące klientów muszą zostać wyznaczone na przedstawicieli spełniających wymogi kompetencyjne MAS. Zawiadomienia MAS określają wymogi dotyczące dopuszczenia, egzaminów CMFAS oraz ciągłego doskonalenia zawodowego przedstawicieli.

Konsekwencje

Konsekwencje obejmują odmowę lub cofnięcie statusu przedstawiciela bądź licencji przedsiębiorstwa, działania nadzorcze, sankcje finansowe oraz, w przypadku niektórych naruszeń, odpowiedzialność karną na podstawie ustawy i wydanych na jej podstawie zawiadomień.

7. Hongkong

Stanowisko

Hongkong reguluje doradztwo finansowe według rodzajów działalności. Podstawowe uprawnienia obejmują Typ 4 – doradztwo w zakresie papierów wartościowych, Typ 5 – doradztwo w zakresie kontraktów terminowych futures oraz Typ 6 – doradztwo w zakresie finansów korporacyjnych. Spółki i licencjonowane osoby fizyczne muszą spełniać standardy kompetencji SFC, a SFC uznaje określone egzaminy prowadzone przez Hong Kong Securities and Investment Institute dla odpowiednich kategorii.

Konsekwencje

Konsekwencje obejmują odmowę, zawieszenie lub cofnięcie licencji, publiczną naganę, kary pieniężne oraz, w poważniejszych przypadkach, postępowanie karne na podstawie ram prawnych Securities and Futures Ordinance.

8. Indie

Stanowisko

W Indiach doradztwo inwestycyjne jest regulowane w ramach reżimu SEBI dla doradców inwestycyjnych. Wytyczne SEBI dla inwestorów stanowią, że doradca inwestycyjny musi uzyskać rejestrację SEBI oraz zdać egzaminy certyfikacyjne NISM-Series-X-A i X-B dla doradców inwestycyjnych; obowiązują również wymogi dotyczące kapitału i wartości aktywów netto.

Konsekwencje

Prowadzenie działalności bez rejestracji naraża daną osobę lub podmiot na działania nadzorcze SEBI, w tym nakazy zaprzestania działalności, kary pieniężne, zakaz wykonywania działalności, zwrot uzyskanych korzyści oraz utratę reputacji.

9. Japonia

Stanowisko

Japonia reguluje doradztwo inwestycyjne w ramach regulacji dotyczących działalności w zakresie doradztwa inwestycyjnego i pośrednictwa (Investment Advisory and Agency Business). Japoński Urząd Usług Finansowych (Financial Services Agency) wskazuje, że rejestracja tej działalności jest wymagana, chyba że usługa ma jedynie charakter ogólnej informacji lub za usługę doradczą nie jest wypłacane istotne wynagrodzenie. Przewodnik rejestracyjny wskazuje również na oczekiwanie istotnej lokalnej infrastruktury operacyjnej i zapewniającej zgodność z przepisami.

Konsekwencje

Konsekwencje obejmują odmowę rejestracji, nakazy administracyjne, środki naprawcze lub zawieszenie działalności, a także potencjalną odpowiedzialność karną za działalność bez rejestracji lub niezgodną z prawem, na gruncie przepisów ustawy o instrumentach finansowych i obrocie nimi (Financial Instruments and Exchange Act).

10. Brazylia

Stanowisko

Brazylia wymaga uprzedniego zezwolenia CVM na prowadzenie działalności w zakresie consultoria de valores mobiliários. CVM wskazuje, że doradztwo w zakresie papierów wartościowych może być wykonywane wyłącznie przez osoby fizyczne lub prawne, które uprzednio uzyskały zezwolenie na podstawie przepisów CVM, a CVM zatwierdziła egzaminy potwierdzające kwalifikacje techniczne w ramach procesu udzielania zezwolenia.

Konsekwencje

Konsekwencje obejmują odmowę lub cofnięcie zezwolenia, postępowanie administracyjne, kary pieniężne oraz nakazy zaprzestania działalności regulowanej.

11. Szwajcaria

Stanowisko

Szwajcaria nie stosuje swobodnego modelu „doradcy” w odniesieniu do osób zawodowo zarządzających aktywami klientów. Wobec zarządzających portfelami i powierników obowiązuje licencjonowanie FINMA, wiążące się z wymogami ostrożnościowymi, wymogami w zakresie ładu zarządczego oraz wymogiem podlegania nadzorowi organizacji nadzorczej. W przypadku samej działalności sprzedażowej lub doradczej należy ponadto ocenić obowiązki w zakresie zasad postępowania wynikające z FinSA, w stosownych przypadkach obowiązki związane z rejestrem doradców klienta oraz przepisy właściwe dla poszczególnych produktów.

Konsekwencje

Praktyczna konsekwencja jest taka, że każda osoba udzielająca odpłatnych, spersonalizowanych porad dotyczących papierów wartościowych powiązanych z realizacją zleceń, zarządzaniem portfelem lub działalnością w zakresie inwestycji strukturyzowanych musi założyć, że działa w obszarze regulowanym, i przed rozpoczęciem działalności zweryfikować swój status w świetle wymogów FINMA / FinSA. Działalność bez wymaganego zezwolenia może skutkować wszczęciem postępowania nadzorczego, zwrotem uzyskanych korzyści oraz skierowaniem sprawy na drogę karną, w zależności od charakteru naruszenia.

Konsekwencje doradzania bez wymaganej licencji

Niezależnie od jurysdykcji wzorzec konsekwencji jest niezwykle spójny:

Konsekwencje

• Nakazy zaprzestania działalności / nakazy wstrzymania | Organ nadzoru nakazuje osobie lub podmiotowi natychmiastowe zaprzestanie udzielania porad.
• Administracyjne kary pieniężne / sankcje cywilne | Sankcje pieniężne nakładane na podmiot, a często także na osoby odpowiedzialne.
• Odpowiedzialność karna | W poważnych lub jednoznacznych przypadkach działalności bez wymaganej licencji w Wielkiej Brytanii i Australii możliwa jest kara pozbawienia wolności; prawo niemieckie również penalizuje świadczenie usług finansowych bez zezwolenia w ramach właściwych regulacji dotyczących działalności bankowej.
• Zwrot bezpodstawnie uzyskanych korzyści / restytucja | Zwrot opłat, prowizji lub zysków uzyskanych w ramach niezgodnej z prawem działalności doradczej.
• Odmowa / cofnięcie licencji / zakazy | Odmowa udzielenia licencji w przyszłości, zawieszenie, nakazy zakazujące wykonywania działalności, zakazy pełnienia funkcji dyrektora lub doradcy.
• Sankcje za używanie tytułu | W jurysdykcjach chroniących tytuł posługiwanie się określeniem „doradca finansowy” bez wymaganego uprawnienia może samo w sobie stanowić naruszenie prawa.
• Skutki w prawie prywatnym | Uchylenie się Klienta od skutków prawnych czynności, niewykonalność umów, roszczenia z tytułu zaniedbania lub wprowadzenia w błąd oraz problemy z zakresem ochrony ubezpieczeniowej.

Co to oznacza dla „każdego kraju na świecie”

Sytuacja na świecie przedstawia się następująco:

• W praktycznie każdym rozwiniętym centrum finansowym doradztwo spersonalizowane dotyczące papierów wartościowych lub porównywalnych regulowanych inwestycji wymaga licencji, rejestracji, statusu podmiotu autoryzowanego, powołania w charakterze przedstawiciela lub kombinacji tych elementów.
• W większości rynków wschodzących jest podobnie, jednak regulacja może mieścić się w przepisach dotyczących papierów wartościowych, bankowości, ubezpieczeń lub rynków kapitałowych, a nie w odrębnej „ustawie o doradcach finansowych”.
• Sam kurs rzadko jest wystarczający. Zwykle wymagana jest najpierw zgoda regulacyjna, a dopiero potem kwalifikacje.
• W odniesieniu do państw nieobjętych powyższą analizą domyślnym założeniem w zakresie compliance powinno być: nie świadczyć odpłatnego, spersonalizowanego doradztwa finansowego do czasu potwierdzenia przez lokalnego radcę prawnego zakresu wymogów licencyjnych, zasad posługiwania się tytułami zawodowymi, zasad transgranicznego marketingu oraz ryzyka działań nadzorczych i sankcji.

Podsumowanie

Nie, nie każdy może doradzać innym jako konsultant finansowy lub doradca finansowy. W jurysdykcjach istotnych z handlowego punktu widzenia regułą jest regulacja, a nie swoboda. Powtarzające się wymogi są następujące:

1. firma posiadająca licencję lub zarejestrowana,
2. zatwierdzona osoba fizyczna lub przedstawiciel,
3. uznany egzamin / kwalifikacja / ustawiczny rozwój zawodowy (CPD),
4. zgodność w zakresie zasad postępowania i odpowiedniości (suitability),
5. sankcje za działalność bez wymaganego zezwolenia.

Działalność w charakterze Facilitatora pod nadzorem kierownictwa IFB

może ograniczyć, a w niektórych systemach prawnych istotnie ograniczyć, ryzyko wystąpienia konsekwencji prawnych, ponieważ wiele jurysdykcji uznaje regulowany model dystrybucji, w którym dana osoba działa w imieniu licencjonowanej firmy, a nie jako niezależny doradca. Na tym polega mechanizm prawny. Nie jest to amnestia. Jest to struktura oparta na delegowaniu uprawnień i nadzorze, która działa wyłącznie tam, gdzie firma sprawująca nadzór posiada zezwolenie wymagane w danej jurysdykcji.

Globalny wzorzec regulacyjny

Na głównych rynkach ta sama architektura występuje pod różnymi nazwami:

• Wielka Brytania – przedstawiciel wyznaczony (appointed representative) działający w ramach firmy nadrzędnej.
• Australia – upoważniony przedstawiciel podmiotu posiadającego licencję AFS.
• Singapur – przedstawiciel wyznaczony przez licencjonowanego lub zwolnionego doradcę finansowego.
• Hongkong – licencjonowany przedstawiciel związany z licencjonowaną spółką, podlegający stałym obowiązkom w zakresie rzetelności i odpowiedniości (fit and proper) oraz postępowania.
• Stany Zjednoczone – osoby podlegające nadzorowi lub przedstawiciele doradców inwestycyjnych działają w ramach struktury firmy doradczej, a nie jako niezależni doradcy.
• Kanada – przedstawiciele działają za pośrednictwem dealerów regulowanych przez CIRO lub innych zarejestrowanych firm; ramy regulacyjne firmy określają, jakimi produktami i klientami przedstawiciele mogą się zajmować.
• Indie – model doradczy opiera się na rejestracji w SEBI, standardach kwalifikacji, a obecnie także na ramach nadzorczych IAASB dla doradców inwestycyjnych.

Ta spójność międzynarodowa nie jest przypadkowa. IOSCO podaje, że jej członkowie regulują ponad 95% światowych rynków papierów wartościowych w ponad 130 jurysdykcjach, a wspólna logika regulacyjna opiera się na nadzorze sprawowanym przez upoważnionych pośredników, a nie na nienadzorowanym doradztwie detalicznym świadczonym przez osoby prywatne.

Dlaczego ta struktura może chronić Państwa interesy

1. Nie są Państwo przedstawiani rynkowi jako niezależny doradca nieposiadający licencji

To pierwsza i najważniejsza kwestia. Jeżeli działają Państwo w ramach struktury podmiotu posiadającego licencję, rynkowy charakter prawny Państwa działań ulega zmianie. Nie twierdzą już Państwo w istocie: „osobiście prowadzę regulowaną działalność doradztwa finansowego na własny rachunek”. Twierdzą Państwo raczej: „działam w imieniu tego regulowanego podmiotu, w granicach jego uprawnień, mechanizmów kontrolnych, obowiązków informacyjnych i nadzoru”. To rozróżnienie ma fundamentalne znaczenie w systemach prawnych Wielkiej Brytanii, Australii, Singapuru, Hongkongu i Stanów Zjednoczonych.

2. Nadzór sprawuje podmiot posiadający licencję

Model przedstawicielski działa, ponieważ od uprawnionej firmy oczekuje się nadzoru nad osobą, która jej podlega. FCA stwierdza, że przedstawiciel mianowany (appointed representative) prowadzi działalność regulowaną na odpowiedzialność podmiotu głównego (principal), który musi zapewnić zgodność z przepisami. ASIC stwierdza, że posiadacz licencji AFS może mianować upoważnionych przedstawicieli do świadczenia określonych usług finansowych w jego imieniu, a ASIC prowadzi publiczny rejestr takich przedstawicieli. MAS wymaga, aby licencjonowani lub zwolnieni doradcy finansowi mianowali przedstawicieli do wykonywania w ich imieniu usług doradztwa finansowego.

Konsekwencja prawna jest oczywista: gdy podmiotem regulowanym jest firma, a Państwo działają w ramach jej mandatu, organy nadzoru zazwyczaj w pierwszej kolejności badają aparat nadzorczy firmy, jej uprawnienia, dokumentację, obowiązki informacyjne i mechanizmy kontrolne. Istotnie zmniejsza to ryzyko zakwalifikowania Państwa działań jako samowolnej, nielicencjonowanej działalności doradczej. Jest to wniosek wyprowadzony bezpośrednio z reprezentatywnych struktur obowiązujących w tych oficjalnych reżimach regulacyjnych.

3. Nadzór zawęża zakres tego, co wolno Państwu mówić i robić

Prawdziwy model nadzorowany nie tylko „chroni” Państwa, lecz także nakłada ograniczenia. W takich systemach to podmiot decyduje o:

• jakie produkty mogą być przedmiotem rozmowy,
• jakie kategorie klientów mogą być obsługiwane,
• jakie informacje należy ujawnić,
• które skrypty lub materiały są zatwierdzone,
• kto wydaje ostateczną rekomendację lub zatwierdzenie odpowiedniości (suitability),
• jakie standardy szkoleń i kompetencji obowiązują,
• w jaki sposób przechowywane są dokumenty i zapisy,
• jak rozpatrywane są skargi i eskalacje.

Ma to znaczenie, ponieważ im mniejsza swoboda decyzyjna, tym mniej działań nieuprawnionych. Im ściślejszy nadzór, tym mniejsze prawdopodobieństwo, że Państwa działania znajdą się poza obszarem objętym regulacją.

4. Czynność regulowana może prawnie należeć do firmy, a nie do Państwa osobiście

W wielu modelach dystrybucji rola, jaką mogą Państwo zgodnie z prawem pełnić, jest bliższa następującej:

• przedstawienie klienta,
• zbieranie informacji o sytuacji klienta (fact-find),
• wyjaśnienie procesu i wymaganej dokumentacji,
• przekazywanie zatwierdzonych informacji,
• organizowanie spotkań,
• przekazywanie instrukcji w ramach systemu compliance podmiotu.

Jeżeli faktyczne ustalenia doradcze, zatwierdzenie produktu, uprawnienie do wykonania zlecenia oraz kontrola odpowiedniości leżą po stronie firmy posiadającej zezwolenie, prawnie istotną czynność doradczą łatwiej przypisać licencjonowanemu procesowi firmy niż Państwa prywatnej ocenie. Na tym polega handlowe uzasadnienie takich modeli w wielu jurysdykcjach.

Dlaczego nie jest to wyłącznie koncepcja unijna ani amerykańska

Jest to pojęcie szersze.

Singapur

MAS wskazuje, że osoby prowadzące działalność doradztwa finansowego w imieniu licencjonowanych lub zwolnionych doradców finansowych muszą zostać wyznaczone na przedstawicieli, a podmiot jest zobowiązany powiadomić MAS o ich wyznaczeniu. Wytyczne MAS wprost odnoszą się również do przedstawicieli i osób sprawujących nadzór w ramach zasad prowadzenia działalności.

Hongkong

Reżim licencyjny SFC opiera się na licencjonowanych korporacjach i licencjonowanych osobach fizycznych. Przedstawiciele są powiązani z licencjonowanymi korporacjami, a obie grupy muszą nadal spełniać wymogi rzetelności i kompetencji oraz przestrzegać bieżących obowiązków.

Australia

ASIC zezwala posiadaczowi licencji AFS na ustanawianie upoważnionych przedstawicieli, którzy świadczą w jego imieniu określone usługi finansowe; przedstawiciele ci są jawnie odnotowani w rejestrze upoważnionych przedstawicieli.

Kanada

CIRO nadzoruje domy maklerskie i ich przedstawicieli w całej Kanadzie oraz określa, jakimi produktami i typami klientów firmy i ich przedstawiciele mogą się zajmować. Przepisy CIRO dotyczące kwalifikacji zawodowych są wyraźnie powiązane z pracą w firmie podlegającej regulacjom CIRO.

Indie

Indie opierają się w większym stopniu na rejestracji, lecz ta sama zasada strukturalna jest widoczna: wymagane są kwalifikacje, rejestracja oraz, obecnie, ramy nadzorcze obejmujące organ nadzorujący doradców inwestycyjnych. System nie został zaprojektowany z myślą o doraźnym, nienadzorowanym doradztwie dla klientów detalicznych świadczonym przez osoby niezwiązane z żadną instytucją.

Twarda granica: gdy ochrona zawodzi

Jest to element niepodlegający negocjacjom.

Działanie pod nadzorem zapewnia ochronę tylko wtedy, gdy pozostają Państwo w granicach dozwolonej działalności. Ochrona słabnie lub wygasa, jeżeli podejmą Państwo którekolwiek z poniższych działań:

• przedstawiają się Państwo jako niezależny doradca,
• udzielać spersonalizowanych rekomendacji wykraczających poza zatwierdzone scenariusze lub uprawnienia,
• doradzanie w zakresie produktów, których dystrybucji firma nie jest uprawniona prowadzić,
• prowadzić działalności w krajach, w których firma nie ma prawnego uprawnienia do pozyskiwania klientów ani świadczenia usług doradczych,
• przyjmować środków Klientów na własny rachunek,
• ukrywać wynagrodzenia lub konflikty interesów,
• przedstawiają ryzyka w sposób nierzetelny lub składają obietnice dotyczące wyników,
• zawierać umowy dodatkowe poza księgami i dokumentacją firmy,
• kontynuowanie działań po ustaniu statusu przedstawiciela.

Komisja Papierów Wartościowych i Kontraktów Terminowych Hongkongu (SFC) wyraźnie wskazuje, że jeżeli korporacja lub osoba fizyczna posiadająca licencję prowadzi działalność w innej jurysdykcji, należy przestrzegać także wymogów prawnych i regulacyjnych tej jurysdykcji. Zasada ta ma charakter uniwersalny: parasol licencyjny firmy nie rozwiązuje problemu niezgodnej z prawem działalności transgranicznej.

Dlaczego konsekwencje prawne mogą nadal obciążać osobiście

Nawet w modelu nadzorowanym odpowiedzialność firmy nie oznacza, że Państwo osobiście korzystają z immunitetu.

Mogą Państwo nadal ponosić osobistą odpowiedzialność z tytułu:

• oszustwa,
• wprowadzenie w błąd,
• fałszerstwo,
• nieuprawnione porozumienia poboczne,
• naruszenie obowiązków w zakresie postępowania,
• działanie z przekroczeniem uprawnień,
• wprowadzające w błąd używanie tytułów,
• przestępstwa określone w lokalnych przepisach dotyczących papierów wartościowych, oszustw, AML lub ochrony konsumentów.

Ramy oparte na przedstawicielstwie przesuwają odpowiedzialność regulacyjną na wyższy poziom. Nie wymazują jednak indywidualnych nadużyć.