Titolarità fittizia di titoli

1. L'architettura giuridica della registrazione dei titoli

Ogni strumento finanziario ammesso alla compensazione e al regolamento è immobilizzato o dematerializzato presso un CSD: ne sono esempi Clearstream Banking, Euroclear Bank, DTC (parte di DTCC), SIX SIS e i CSD nazionali come Euronext VPS Norway o Euroclear Finland. Tali enti tengono il registro principale delle posizioni detenute. Tale registro costituisce la registrazione definitiva di chi detiene legalmente la titolarità dello strumento.

Tuttavia, tale registro non indica di norma il titolare effettivo (UBO). I depositari centrali di titoli (CSD) registrano le posizioni a nome dei propri partecipanti: tipicamente grandi banche, intermediari o custodi. Questi ultimi, a loro volta, tengono sotto-registri che riflettono le posizioni dei rispettivi clienti finali. Ne risulta una catena di titolarità, ogni livello della quale è riconosciuto dalla legge e dai principi contabili come «struttura di detenzione intermediata».

In una struttura di questo tipo:

• Il CSD riconosce il proprio partecipante come titolare.
• Il partecipante riconosce il titolare effettivo nei propri libri interni.
• Il titolare effettivo detiene pertanto un diritto legale, e non la titolarità diretta, sullo strumento.

2. Come nascono le frazioni e la contitolarità

Nella maggior parte delle emissioni di titoli, in particolare nei programmi di debito o azionari di grandi dimensioni, lo strumento è emesso in forma globale: un unico certificato globale o registrazione elettronica che rappresenta l'intera emissione. Tale certificato unico è depositato presso il CSD e suddiviso elettronicamente in unità fungibili.

Quando gli investitori acquistano porzioni di una tale emissione, i loro diritti sono registrati come frazioni di tale strumento globale nel sistema contabile del CSD e nella catena di custodia. Pertanto, migliaia di investitori possono detenere legalmente frazioni di un unico strumento. Nessun investitore «possiede l'intera obbligazione», a meno che non detenga tutte le unità dell'emissione tramite operazioni debitamente regolate e registrate presso il CSD.

Qualsiasi pretesa di detenere l'intera emissione deve pertanto poter essere dimostrata mediante:

• le registrazioni del CSD che attestino una posizione aggregata pari all'intero volume dell'emissione, e
• le corrispondenti conferme da parte di tutti gli intermediari della catena di custodia.

In assenza di tale documentazione, le dichiarazioni di piena titolarità sono fittizie.

3. Detenzione diretta e indiretta

I CSD operano secondo due modelli principali:

• Sistemi di detenzione diretta – Il nome del beneficiario effettivo (UBO) compare direttamente nel registro del CSD come titolare legale. Ne sono esempi i mercati nordici (Finlandia, Svezia, Danimarca, Norvegia) e, in forma ibrida, la Svizzera.
• Sistemi indiretti (omnibus) – Il registro del CSD riporta soltanto gli istituti partecipanti; gli investitori finali sono registrati nei libri interni dei rispettivi depositari. Si tratta del modello prevalente per Euroclear, Clearstream e DTCC.

Nel modello indiretto, un individuo o un'istituzione non può comparire come titolare sulle schermate dei CSD a meno che non sia esso stesso partecipante diretto: uno status riservato a soggetti regolamentati che soddisfano rigorosi requisiti patrimoniali, operativi e di compliance. Le persone fisiche non vi rientrano quasi mai.

4. Come stabilire se un investitore detiene direttamente presso il CSD

L'unico metodo conclusivo per verificare se un UBO detenga un conto diretto presso un CSD consiste in evidenze documentali e operative rilasciate dal CSD stesso. Non esistono banche dati pubbliche che rivelino i conti degli investitori finali, e qualsiasi «schermata» che asseritamente dimostri la titolarità è priva di significato in assenza di registri a supporto.

Una verifica legittima comporta:

1. Documentazione del CSD
   Un effettivo titolare diretto di conto riceve dal CSD la documentazione di apertura del conto e gli estratti conto ufficiali: di norma su carta intestata del CSD o tramite messaggi SWIFT (MT535 o MT536). La denominazione legale del titolare del conto figura esattamente come registrata nel libro mastro interno del CSD.
2. Comunicazione della catena di custodia Se l'investitore detiene i titoli tramite un custode, può richiedere a quest'ultimo una conferma scritta della catena di custodia; per le azioni di società dell'UE, anche la Direttiva sui diritti degli azionisti II (art. 3 bis) prevede una procedura di identificazione degli azionisti. (L'art. 38 del CSDR impone ai depositari centrali di titoli (CSD) e ai loro partecipanti di offrire conti omnibus e conti segregati individualmente.) La conferma dovrebbe indicare:

• Il CSD presso cui lo strumento è depositato;
• Il titolare del conto presso il CSD (di regola il depositario o il suo nominee);
• Il rapporto tra l'investitore e tale custode.
  Se il nome dell'investitore non figura come titolare del conto presso il CSD, la titolarità è indiretta.

Indicatori operativi

I partecipanti diretti ai CSD sono identificati da BIC o da codici di partecipante univoci utilizzati nei messaggi di regolamento SWIFT. Se le istruzioni di regolamento per le operazioni dell'investitore utilizzano il BIC di un altro soggetto come parte consegnante o ricevente, l'investitore non è un partecipante diretto.

5. Come vengono fabbricate le false schermate

Gli operatori fraudolenti fabbricano spesso schermate che asseritamente mostrerebbero «pagine di titolarità» all'interno dei terminali Euroclear, Clearstream o Bloomberg. Tali schermate sono facilmente falsificabili, per tre ragioni:

• I sistemi dei CSD non sono accessibili al pubblico. Sono piattaforme istituzionali chiuse, riservate ai partecipanti autorizzati. Un privato non può accedere a Euroclear o Clearstream.
• Le schermate dei partecipanti mostrano esclusivamente le loro posizioni, non quelle di terzi. Una schermata di un partecipante non può visualizzare il conto di un altro cliente.
• Nessuna schermata di un CSD elenca la «titolarità effettiva (UBO)». Essa riporta i saldi dei conti intestati a identificativi di partecipanti, senza indicare i titolari effettivi sottostanti.

Pertanto, qualsiasi schermata che riporti il nome di una persona fisica o di un altro UBO come «titolare» di uno strumento finanziario all'interno di un CSD o di un sistema di negoziazione è, per definizione, contraffatta o manipolata.

Si prega inoltre di tenere presente quanto segue:

• Euroclear, Clearstream e gli altri depositari centrali di titoli sono infrastrutture di regolamento e custodia. Non sono registri dei beneficiari effettivi ultimi dei titoli.
• I loro registri identificano soltanto i partecipanti diretti, ossia banche, custodi, intermediari o altri istituti finanziari autorizzati. Non identificano i singoli clienti né attestano la titolarità effettiva.
• Di conseguenza, qualsiasi documento proveniente esclusivamente da Euroclear, Clearstream o da un altro depositario centrale di titoli non costituisce prova della titolarità dello strumento finanziario.
• L'unica prova ammissibile della titolarità effettiva è la documentazione rilasciata dalla banca, dal broker, dal custode o da altro intermediario titoli autorizzato che gestisce il Suo conto titoli, poiché tali istituti sono i soli soggetti in grado di certificare la Sua titolarità effettiva.