בעלות מפוברקת בניירות ערך

1. הארכיטקטורה המשפטית של רישום ניירות ערך

כל מכשיר פיננסי המתקבל לסליקה ולסילוק עובר אימוביליזציה או דה־מטריאליזציה ב־CSD: לדוגמה, Clearstream Banking, Euroclear Bank, DTC (חלק מ־DTCC), SIX SIS, וכן גופי CSD לאומיים כגון Euronext VPS Norway או Euroclear Finland. גופים אלה מנהלים את מרשם ההחזקות הראשי. מרשם זה הוא הרישום הקובע בדבר זהות הבעלים החוקיים של המכשיר.

עם זאת, רישום זה אינו מציין בדרך כלל את שמו של הנהנה הסופי (UBO). גופים מרכזיים להפקדת ניירות ערך (CSDs) רושמים החזקות על שם המשתתפים בהם: בדרך כלל בנקים גדולים, ברוקרים או גופים המספקים שירותי משמורת. משתתפים אלה מנהלים, בתורם, פנקסי משנה המשקפים את החזקות לקוחותיהם. לפיכך נוצרת שרשרת בעלות, שכל רובד בה מוכר על פי הדין ותקני החשבונאות כ"מבנה החזקה באמצעות מתווכים".

במבנה כזה:

• המאגר המרכזי לניירות ערך (CSD) מכיר במשתתף שלו כמחזיק.
• המשתתף מכיר בבעלים ההנאתי בספריו הפנימיים.
• הבעלים הנהנה מחזיק אפוא בזכאות משפטית, ולא בבעלות ישירה, במכשיר.

2. כיצד נוצרים חלקים ובעלות משותפת

ברוב הנפקות ניירות הערך, ובמיוחד בתוכניות חוב או הון גדולות, מונפק המכשיר בצורה גלובלית: תעודה גלובלית אחת או רישום אלקטרוני אחד המייצגים את מלוא ההנפקה. תעודה אחת זו מופקדת אצל ה-CSD ומחולקת באופן אלקטרוני ליחידות פנגיביליות.

כאשר משקיעים רוכשים חלקים מהנפקה כזו, זכויותיהם נרשמות כשברים של אותו מכשיר גלובלי במערכת הרישום של ה-CSD ושל שרשרת שמירת הנכסים. כך אלפי משקיעים עשויים להחזיק מבחינה משפטית בשברים של מכשיר אחד. אין משקיע ש"הוא הבעלים של כל האג"ח" אלא אם הוא מחזיק בכל יחידות ההנפקה באמצעות עסקאות שהוסדרו כדין ונרשמו ב-CSD.

לפיכך, כל טענה להחזקה בכלל ההנפקה חייבת להיות ניתנת להוכחה באמצעות:

• רישומי המפקיד המרכזי לניירות ערך (CSD) המראים כי היקף האחזקה המצרפי שווה להיקף ההנפקה כולו, וכן
• אישורים מקבילים מכל הגורמים המתווכים בשרשרת שמירת הנכסים.

ללא תיעוד כאמור, טענות לבעלות מלאה הן בדיוניות.

3. החזקה ישירה לעומת החזקה עקיפה

מערכות CSD פועלות לפי שני מודלים עיקריים:

• מערכות החזקה ישירה – שמו של בעל הזכויות הסופי (UBO) מופיע ישירות בפנקס של ה-CSD כבעלים החוקי. דוגמאות כוללות את השווקים הנורדיים (פינלנד, שוודיה, דנמרק, נורווגיה) ובצורה היברידית את שווייץ.
• מערכות עקיפות (חשבון מרוכז, Omnibus) – פנקס ה-CSD מציג רק את המוסדות המשתתפים; המשקיעים הסופיים נרשמים בספרים הפנימיים של גופי שמירת הנכסים שלהם. זהו המודל הרווח ב-Euroclear, ב-Clearstream וב-DTCC.

במודל העקיף, אדם או מוסד אינם יכולים להופיע כמחזיקים במסכי ה-CSD אלא אם הם עצמם משתתפים ישירים: מעמד השמור לגופים מפוקחים העומדים בקריטריונים מחמירים של הון, תפעול וציות. אנשים פרטיים כמעט אף פעם אינם עומדים בקריטריונים אלה.

4. כיצד לקבוע אם משקיע מחזיק ישירות במאגר המרכזי לניירות ערך (CSD)

הדרך המכרעת היחידה לאמת אם בעל שליטה סופי (UBO) מחזיק בחשבון ישיר אצל מערכת לשמירה מרכזית על ניירות ערך (CSD) היא באמצעות ראיות תיעודיות ותפעוליות שהוצאו על ידי ה-CSD עצמו. אין מאגרי מידע ציבוריים החושפים חשבונות של משקיעי קצה, וכל "צילום מסך" הנטען כמראה בעלות חסר משמעות ללא רישומים מאמתים.

אימות לגיטימי כולל:

1. תיעוד CSD
   בעל חשבון ישיר אמיתי מקבל מה-CSD את תיעוד פתיחת החשבון ואת דפי החשבון הרשמיים: בדרך כלל על נייר מכתבים של ה-CSD או באמצעות הודעות SWIFT (MT535 או MT536). שמו המשפטי של בעל החשבון מופיע בדיוק כפי שהוא רשום בפנקס הפנימי של ה-CSD.
2. גילוי בדבר שרשרת המשמורת אם המשקיע מחזיק בניירות ערך באמצעות משמורן (custodian), הוא רשאי לבקש מאותו משמורן אישור בכתב על שרשרת המשמורת; לגבי מניות בחברות באיחוד האירופי, הדירקטיבה בדבר זכויות בעלי המניות II (סעיף 3a) קובעת גם הליך לזיהוי בעלי מניות. (סעיף 38 לתקנת CSDR מחייב גופים מרכזיים להפקדת ניירות ערך (CSDs) ואת משתתפיהם להציע חשבונות מרוכזים (omnibus) וחשבונות בהפרדה פרטנית.) האישור צריך לזהות:

• המאגר המרכזי לניירות ערך (CSD) שבו הופקד המכשיר;
• בעל החשבון ב-CSD (בדרך כלל המשמורן או הנאמן מטעמו);
• היחסים בין המשקיע לבין אותו מחזיק נכסים.
  אם שם המשקיע אינו מופיע כבעל החשבון ב-CSD, בעלותו היא עקיפה.

מדדים תפעוליים

משתתפים ישירים ב-CSD מזוהים באמצעות BIC ייחודי או קודי משתתף המשמשים בהודעות סליקה של SWIFT. אם הוראות הסליקה לעסקאות המשקיע משתמשות ב-BIC של ישות אחרת כצד המוסר או המקבל, המשקיע אינו משתתף ישיר.

5. כיצד מפברקים מסכים מזויפים

מפעילים מרמים נוהגים לפברק צילומי מסך הנחזים להציג "עמודי בעלות" במסופי Euroclear, Clearstream או Bloomberg. קל לזייף אותם משלוש סיבות:

• מערכות CSD אינן נגישות לציבור. אלו פלטפורמות מוסדיות סגורות המוגבלות למשתתפים מורשים. אדם פרטי אינו יכול להתחבר ל-Euroclear או ל-Clearstream.
• מסכי המשתתפים מציגים רק את אחזקותיהם שלהם, ולא את אחזקותיהם של צדדים שלישיים. צילום מסך של משתתף אחד אינו יכול להציג את חשבונו של לקוח אחר.
• שום מסך של CSD אינו מציג "בעלות UBO". הוא מציג יתרות חשבון תחת מזהי משתתפים, מבלי לנקוב בשמות הנהנים הסופיים.

לפיכך, כל צילום מסך המציג את שמו של אדם או של נהנה סופי אחר כ"בעלים" של מכשיר פיננסי בתוך מערכת לשמירת ניירות ערך מרכזית (CSD) או מערכת מסחר הוא, מעצם הגדרתו, מזויף או מעובד.

אנא שימו לב גם לאמור להלן:

• Euroclear, Clearstream ומאגרי ניירות ערך מרכזיים אחרים הם תשתיות סליקה ושמירת נכסים. הם אינם רשמים של הנהנים הסופיים (הבעלים המוטבים) של ניירות הערך.
• הרישומים שלהם מזהים רק את המשתתפים הישירים שלהם, דהיינו בנקים, שומרי נכסים, ברוקרים או מוסדות פיננסיים מורשים אחרים. הם אינם מזהים לקוחות בודדים ואינם מאשרים בעלות מוטבת.
• לפיכך, כל מסמך שמקורו אך ורק ב-Euroclear, ב-Clearstream או במפקדון ניירות ערך מרכזי אחר אינו מהווה ראיה לכך שהמכשיר הפיננסי בבעלותך.
• הראיה היחידה הקבילה להוכחת בעלות נהנית היא תיעוד שהונפק על ידי הבנק, הברוקר, המשמורן או מתווך מורשה אחר לניירות ערך המנהל את חשבון ניירות הערך שלכם, שכן מוסדות אלה הם הגופים היחידים היכולים לאשר את בעלותכם הנהנית.