Фиктивное владение ценными бумагами

1. Правовая архитектура регистрации ценных бумаг

Каждый финансовый инструмент, допущенный к клирингу и расчётам, иммобилизован или переведён в бездокументарную форму в центральном депозитарии ценных бумаг (CSD): к таким депозитариям относятся Clearstream Banking, Euroclear Bank, DTC (входящий в DTCC), SIX SIS, а также национальные центральные депозитарии, например Euronext VPS Norway или Euroclear Finland. Эти организации ведут главный реестр прав на ценные бумаги. Этот реестр является окончательным подтверждением того, кто на законных основаниях владеет правом собственности на инструмент.

Однако в этом реестре, как правило, не указывается конечный бенефициарный владелец (UBO). Центральные депозитарии ценных бумаг (CSD) учитывают активы на имя своих участников: как правило, крупных банков, брокеров или кастодианов. Эти участники, в свою очередь, ведут субреестры, отражающие позиции их клиентов. Таким образом, возникает цепочка владения, каждый уровень которой признаётся законом и стандартами бухгалтерского учёта в качестве «структуры опосредованного владения».

В такой структуре:

• Центральный депозитарий признаёт держателем ценных бумаг своего участника.
• Участник учитывает бенефициарного владельца в своих внутренних учётных книгах.
• Таким образом, бенефициарный владелец обладает юридическим правом требования, а не прямым правом собственности на инструмент.

2. Как возникают доли и совместная собственность

В большинстве выпусков ценных бумаг, особенно крупных программ долговых или долевых инструментов, бумага выпускается в глобальной форме: единый глобальный сертификат или электронная запись, представляющие весь выпуск. Этот единый сертификат депонируется в центральном депозитарии ценных бумаг (CSD) и в электронном виде делится на взаимозаменяемые единицы.

Когда инвесторы приобретают части такого выпуска, их права фиксируются как доли этого глобального инструмента в учётной системе центрального депозитария ценных бумаг (CSD) и в цепочке хранения активов. Таким образом, тысячи инвесторов могут юридически владеть долями одного инструмента. Ни один инвестор не «владеет облигацией целиком», если только он не держит все единицы выпуска на основании сделок, расчёты по которым надлежащим образом завершены и отражены в CSD.

Любое утверждение о владении всем объёмом выпуска должно, следовательно, быть подтверждено следующим:

• записи центрального депозитария ценных бумаг (ЦДЦБ), подтверждающие, что совокупный объём удерживаемых бумаг равен полному объёму выпуска, и
• соответствующие подтверждения от всех посредников в цепочке хранения.

Без такой документации утверждения о полном праве собственности являются вымышленными.

3. Прямое и косвенное владение

Центральные депозитарии ценных бумаг (CSD) работают по двум основным моделям:

• Системы прямого держания — имя конечного бенефициарного владельца (UBO) указывается непосредственно в реестре центрального депозитария ценных бумаг (CSD) в качестве законного владельца. Примеры: рынки северных стран (Финляндия, Швеция, Дания, Норвегия) и, в гибридной форме, Швейцария.
• Непрямые (омнибусные) системы – в реестре CSD указаны только участники-организации; конечные инвесторы учитываются во внутренних книгах их кастодианов. Эта модель преобладает в Euroclear, Clearstream и DTCC.

При непрямой модели физическое лицо или организация не могут отображаться в качестве держателя на экранах центральных депозитариев ценных бумаг (CSD), если они сами не являются прямыми участниками: этот статус предоставляется только регулируемым организациям, отвечающим строгим требованиям к капиталу, операционной деятельности и комплаенсу. Частные лица практически никогда этим требованиям не соответствуют.

4. Как определить, держит ли инвестор активы непосредственно в центральном депозитарии ценных бумаг (CSD)

Единственным надёжным способом проверить, имеет ли конечный бенефициарный владелец (UBO) прямой счёт в центральном депозитарии ценных бумаг (CSD), являются документальные и операционные подтверждения, выданные самим CSD. Публичных баз данных, раскрывающих счета конечных инвесторов, не существует, а любой «снимок экрана», якобы подтверждающий право собственности, не имеет значения без подкрепляющих записей.

Добросовестная проверка предполагает:

1. Документация центрального депозитария (CSD)
   Подлинный прямой держатель счёта получает документы об открытии счёта и официальные выписки по счёту от CSD: как правило, на фирменном бланке CSD или в виде сообщений SWIFT (MT535 или MT536). Юридическое наименование держателя счёта указывается в точном соответствии с записью во внутреннем реестре CSD.
2. Раскрытие цепочки хранения активов. Если инвестор хранит активы через кастодиана, он может запросить у него письменное подтверждение цепочки хранения; в отношении акций компаний ЕС Директива о правах акционеров II (ст. 3a) также предусматривает процедуру идентификации акционеров. (Ст. 38 CSDR обязывает центральные депозитарии и их участников предлагать как сводные, так и индивидуально обособленные счета.) В подтверждении должны быть указаны:

• Центральный депозитарий ценных бумаг (CSD), в котором размещён инструмент;
• Держатель счёта в центральном депозитарии ценных бумаг (CSD) (как правило, кастодиан или его номинальный держатель);
• Отношения между инвестором и этим кастодианом.
  Если имя инвестора не указано в качестве держателя счёта в центральном депозитарии ценных бумаг (CSD), право собственности инвестора является косвенным.

Операционные индикаторы

Прямые участники центральных депозитариев ценных бумаг идентифицируются по уникальным кодам BIC или кодам участников, используемым в расчётных сообщениях SWIFT. Если в расчётных инструкциях по операциям инвестора в качестве передающей или принимающей стороны указан BIC другой организации, инвестор не является прямым участником.

5. Как изготавливаются поддельные экранные изображения

Недобросовестные операторы нередко изготавливают скриншоты, якобы демонстрирующие «страницы владения» в терминалах Euroclear, Clearstream или Bloomberg. Подделать такие изображения несложно по трём причинам:

• Системы центральных депозитариев ценных бумаг (CSD) не являются общедоступными. Это закрытые институциональные платформы, доступ к которым ограничен уполномоченными участниками. Частное лицо не может войти в систему Euroclear или Clearstream.
• На экранах участников отображаются только их собственные активы, но не активы третьих лиц. Снимок экрана одного участника не может отображать счёт другого клиента.
• Ни на одном экране центрального депозитария (CSD) не отображается «право собственности конечного бенефициара (UBO)». Там указаны остатки на счетах по идентификаторам участников, без указания конечных бенефициарных владельцев.

Следовательно, любой снимок экрана, на котором имя физического лица или иного бенефициарного владельца указано как «владелец» финансового инструмента в центральном депозитарии ценных бумаг или торговой системе, по определению является поддельным или сфальсифицированным.

Просим также учесть следующее:

• Euroclear, Clearstream и другие центральные депозитарии ценных бумаг — это инфраструктуры расчётов и хранения. Они не являются регистраторами конечных бенефициарных владельцев ценных бумаг.
• Их учётные записи идентифицируют только прямых участников — банки, кастодианов, брокеров или иные уполномоченные финансовые учреждения. Они не идентифицируют отдельных клиентов и не подтверждают бенефициарное владение.
• Следовательно, любой документ, исходящий исключительно от Euroclear, Clearstream или иного центрального депозитария ценных бумаг, не является доказательством того, что финансовый инструмент принадлежит Вам.
• Единственным приемлемым подтверждением бенефициарного владения является документ, выданный банком, брокером, кастодианом или иным уполномоченным посредником по ценным бумагам, который ведёт Ваш счёт ценных бумаг, поскольку только эти учреждения могут удостоверить Ваше бенефициарное владение.